¿CÓMO SOLICITAR LA REPOSICIÓN DEL TRABAJADOR EN LA CONTRATACIÓN TEMPORAL DESNATURALIZADA? – MODELO DE DEMANDA LABORAL DE REPOSICIÓN EN CASO DE DESNATURALIZACIÓN DE CONTRATOS A PLAZO FIJO

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¿CÓMO SOLICITAR LA REPOSICIÓN DEL TRABAJADOR EN LA CONTRATACIÓN TEMPORAL DESNATURALIZADA? – MODELO DE DEMANDA LABORAL DE REPOSICIÓN EN CASO DE DESNATURALIZACIÓN DE CONTRATOS A PLAZO FIJO

Por

José María Pacori Cari

Profesor de Derecho UJCM

ÁREA: DERECHO LABORAL PRIVADO

LÍNEA: REPOSICIÓN LABORAL

Suceden supuestos de despido de trabajadores contratados a modalidad, en estos casos en importante determinar si se produjo alguna desnaturalización del contrato a plazo fijo por uno a plazo indeterminado. Establecida la existencia de desnaturalización se deberá a proceder a elaborar la correspondiente demanda, este modelo pretende servir de guía para pedir una reposición laboral a un Juzgado laboral. En el modelo se utilizan datos ficticios. No está demás advertir que este tipo de desnaturalizaciones es producen frecuentemente en las Universidades (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda de reposición laboral

EXPEDIENTE       :

ESPECIALISTA     :

ESCRITO               : 01-2015

CUADERNO          : PRINCIPAL

SUMILLA              : DEMANDA DE REPOSICIÓN LABORAL

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO LABORAL

MONICA LINARES BERROA, con DNI 81213705, con domicilio real en […], con domicilio procesal en […], con domicilio electrónico en casilla 4491; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA

UNIVERSIDAD […], debidamente representada por su […], a quien se deberá de notificar en […].

II.- PETITORIO

En acumulación objetiva originaria:

Como pretensión principal, solicito se declare la desnaturalización de mi contratación laboral a plazo fijo por una contratación laboral a plazo indeterminado desde el 07-04-2009 hasta el 02-09-2015; y como consecuencia:

Como primera pretensión accesoria, solicito se disponga mi reposición en el cargo de Auxiliar de Limpieza de la Universidad […]

Como segunda pretensión accesoria, solicito se disponga la emisión de contrato de trabajo a plazo indeterminado.

Como tercera pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de costas y costos del proceso

III.- HECHOS

III.1.- DATOS DE LA RELACIÓN LABORAL

FECHA DE INGRESO: 07-04-2009

FECHA DE INGRESO: 02-09-2015

MOTIVO DE CESE: DESPIDO INJUSTIFICADO

CARGO DESEMPEÑADO: AUXILIAR DE LIMPIEZA

ÚLTIMA REMUNERACIÓN: S/. 750.00

TIPO DE REMUNERCIÓN: FIJA

III.2.- JUSTIFICACIÓN DEL CONTENIDO DEL PETITORIO

Señor Juez, a continuación se narra cronológicamente los hechos acontecidos en mi relación laboral de trabajo:

Documento	Objeto	Periodo
Recibos por Honorarios 01, 02, 07, 08, 09, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 33, 34.	Con estos recibos se acredita que preste servicios para la Universidad […]. Asimismo, en el Recibo por Honorarios 02 acredito que preste servicio de limpieza de carpetas de las aulas de la filial Arequipa	Inicio: 20-09-2006 Término: 15-12-2008

Señor Juez, por el principio de continuidad laboral, se debe de considerar que desde el 20-09-2006 hasta el 15-12-2008, la demandante realizó labores ininterrumpidas y de naturaleza permanente, teniendo en cuenta también el principio de presunción de laboralidad. Sin embargo, esto lo colocamos como referencia con la finalidad de acreditar que incluso antes de la contratación laboral fija ya prestaba servicios para la Universidad demandada

Contrato sujeto a modalidad	Objeto	Cargo	Periodo
Contrato de trabajo para servicio específico	“El empleador requiere contratar personal calificado para la prestación de un servicio específico consistente en limpieza y mantenimiento”	Servicio de Limpieza y Mantenimiento	Inicio         07-04- 2009 Concluye    06-10-2009

Señor Juez, el contrato de trabajo por servicio específico, aparentemente concluyo el 06-10-2009, sin embargo, la prestación del servicio continuó como se verá de la boleta de pago que se describe a continuación (conforme a esto se ha producido una desnaturalización de este contrato conforme al art. 77, literal b) del D. S. 003-97-TR)

Documento	Objeto	Cargo	Periodo
Boleta de pago de octubre del 2009	Se verifica que el sueldo pagado es el mismo que en meses anteriores y conforme a la RMV de ese entonces S/. 550.00, con lo que se acredita el trabajo íntegro en el mes de octubre de 2009	Mantenimiento y Servicios	Octubre – 2009

Tipo de Contrato	Objeto	Cargo	Periodo
Contrato Temporal por Incremento de Actividad	“El incremento de actividades debido al aumento de trabajadores docentes y administrativos, como consecuencia del incremento del número de ingresantes de la Universidad en la filial Arequipa por lo que se requiere personal especializado.”	Mantenimientos y Servicios	Inicio         01-11-2009 Concluye  30-04-2010
Contrato Temporal por Incremento de Actividad	“El incremento de actividades debido al aumento de trabajadores docentes y administrativos, como consecuencia del incremento del número de ingresantes de la Universidad en la filial Arequipa por lo que se requiere personal especializado”	Mantenimientos y Servicios	Inicio            01-05-2010 Concluye     31-10-2010

Señor Juez, estando por finalizar este último contrato para defraudar a la ley, se me puso en una empresa de tercerización, denominada […], donde se me dio las funciones de Operador de Limpieza, de FOTOCHECK que adjunto a la demanda, se verifica que en el reverso expresamente se indica UNIVERSIDAD […], por lo que por el principio de continuidad laboral, mi relación laboral continuo con la demandada, sin embargo, el periodo que labore para esta empresa fraudulenta, lo  verificará en el siguiente documento.

Documento	Objeto	Periodo
Certificado de Participación de la Utilidades Periodo 2013	En los datos del trabajador se verificará que se consigna como fecha de mi ingreso el 01-11-2010 (pese a que el anterior contrato estaba vigente), asimismo, se consigna como fecha de mi cese el 28-02-2013.	Inicio: 01-11-2010 Concluye: 28-02-2013

Señor Juez, pese a que el anterior certificado indica que mi contrato concluyó el 28-02-2013, mis labores como limpieza continuaron, razón por la cual nuevamente se me hace firmar los contratos que a continuación se indican.

Tipo de Contrato	Objeto	Cargo	Periodo
Contrato de Trabajo a Plazo Fijo	“Se origina por el incremento de actividades por lo que  se requiere contratar personal calificado para la prestación de servicios específicos.”	Auxiliar	Inicio: 01-03-2013 Concluye: 31-05-2013
Contrato de Trabajo a Plazo Fijo	“por el incremento de alumnos en el proceso de Admisión 2013.”	Auxiliar	Inicio: 01-06-2013 Concluye: 30-11-2013
Contrato de Trabajo a Plazo Fijo	“Originadas por la creación de nuevos ciclos 2013-II, por lo que se requiere contratar personal calificado para la prestación de servicios específicos.”	Auxiliar	Inicio: 01-12-2013 Concluye: 30-05-2014
Contrato de Trabajo a plazo Fijo	“Requiere cubrir las necesidades de recursos humanos originadas por la creación de nuevos ciclos 2014-I, por lo que se requiere contratar personal calificado para la prestación de servicios específicos”	Auxiliar	Inicio: 31-05-2014 Concluye: 30-08- 2014
Contrato de Trabajo a Plazo Fijo	“Requiere cubrir las necesidades de recursos humanos originadas por la creación de nuevos ciclos 2014-II, por lo que se requiere contratar personal calificado para la prestación de servicios específicos”	Auxiliar de Limpieza	Inicio: 31-08-2014 Concluye: 02-03-2015

Señor Juez, siendo que no cuento con mi contrato de trabajo a partir de esta fecha, podría parecer que no hubo continuidad, sin embargo, con boletas de pago que se adjuntan acredito que los meses de marzo, abril y mayo 2015 también fueron laborados de manera íntegra al haberse pagado la RMV en S/ 750.00. Veamos:

Documento	Objeto	Periodo
Boleta de pago marzo 2015	Existe un pago íntegro de RMV	Marzo-2015
Boleta de pago abril 2015	Existe un pago íntegro de RMV	Abril-2015
Boleta de pago mayo 2015	Existe un pago íntegro de RMV	Mayo-2015

Señor Juez, luego de esto continúo mis labores a través de la firma de mi último contrato.

Tipo de Contrato	Objeto	Cargo	Periodo
Contrato de Trabajo a Plazo Fijo	“Requiere cubrir las necesidades de recursos humanos originadas por la creación de nuevos ciclos 2015-I, por lo que se requiere contratar personal calificado para la prestación de servicios específicos”	Auxiliar de Limpieza	Inicio: 03-06-2015 Concluye: 02-09-2015

Señor Juez, concluido este contrato, se me cursa una carta de conclusión de contrato sin tener en cuenta que ya se ha producido una desnaturalización de los contratos sujetos a modalidad

Documento	Objeto	Periodo
Carta 385-2015-OP/UAP-AQP	La demandada informa que el 02 de setiembre del 2015 vencerá el contrato	02-09-2015 se produce el despido de la demandante

Por último, Señor Juez, sin tomar en cuenta los recibos por honorarios profesionales, desde el 07-04-2009 (fecha de inicio de contratos sujetos a modalidad) hasta el 02-09-2015 (fecha de mi despido), cuento con 6 años, 04 meses y 26 días de prestación de servicios para la demandada, por lo que se ha superado la duración máxima  de contratación a plazo fijo previsto en el segundo párrafo del art. 74 del D. S. 003-97-TR, razón por la cual también se ha producido la desnaturalización de los contratos conforme al Art. 77, literal a) del D. S. 003-97-TR, motivos por los cuales debe de declararse fundada la presente demanda.

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

Como normas de derecho material laboral, alegamos las contenidas en el decreto Supremo 003-97-TR – Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral -, en específico las previstas en:

1.- El Artículo 74 que establece “Dentro de los plazos máximos establecidos en las distintas modalidades contractuales señaladas en los artículos precedentes, podrán celebrarse contratos por periodos menores pero que sumados no excedan dichos límites. En los casos que corresponda, podrá celebrarse en forma sucesiva con el mismo trabajador, diversos contratos bajo distintas modalidades en el centro de trabajo, en función de las necesidades empresariales y siempre que en conjunto no superen la duración máxima de cinco (5) años.” EN EL PRESENTE CASO, SE ME HA HECHO LABORAL POR CONTRATO DE TRABAJO A PLAZO FIJO POR LAS MAS SEIS (6) AÑOS POR LO QUE SE HA PRODUCIDO UNA DESNATURALIZACIÓN LABORAL.

2.- El Artículo 77 que establece “Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán como de duración indeterminada: a) Si el trabajador continúa laborando después de la fecha de vencimiento del plazo estipulado, o después de las prórrogas pactadas, si estas exceden del límite máximo permitido; b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio específico, si el trabajador continúa prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovación […] d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulación o fraude a las normas establecidas en la presente ley.” EN EL PRESENTE CASO,  LA PRIMERA CAUSAL SE RELACIONA CON LA ANTERIOR NORMA, LA SEGUNDA CAUSAL CON LO ACONTECIDO EN OCTUBRE DEL 2009 DONDE CONTINUE LABORANDO PESE A QUE EL CONTRATO POR SERVICIO ESPECÍFICO HABÍA CULMINADO POR VENCIMIENTO DEL PLAZO. RESPECTO DE LA CAUSAL POR FRAUDE A LA LEY VERIFICADOS LOS OBJETOS DE CONTRATACIÓN, SE VERIFICA QUE LOS MISMOS NO SON OBJETIVOS POR LO QUE SE CONTRAVIENE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL RECAÍDA EN EL EXPEDIENTE 00002-2010-PA/TC Y LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL RECAÍDA EN EL EXPEDIENTE 01998-2013-PA/TC.

V.- MONTO DEL PETITORIO

Debido a la naturaleza de la pretensión no es cuantificable en dinero.

VI.- VÍA PROCEDIMENTAL

El proceso ordinario laboral.

VII.- MEDIOS PROBATORIOS

1.- Copia de mis Recibos por Honorarios 01, 02, 07, 08, 09, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 33, 34 con el objeto de acreditar que preste servicios para la Universidad […]. Asimismo, en el Recibo por Honorarios 02 acredito que preste servicio de limpieza de carpetas de las aulas de la filial Arequipa, acreditando el inicio de prestación de servicios el 20-09-2006 hasta el 15-12-2008.

2.-  Copia de Contrato de trabajo para servicio específico de 07-04-2009, Contrato Temporal por Incremento de Actividad de 01-11-2009, Contrato Temporal por Incremento de Actividad de 01-05-2010, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 01-03-2013, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 01-06-2013, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 01-12-2013, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 31-05-2014, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 31-08-2014, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 03-06-2015; todos estos contratos con el objeto de acreditar la existencia de contratos sujetos a modalidad que pretendemos se declaren desnaturalizados por un contrato a plazo indeterminado.

3.- Copia de mis boletas de pago desde mayo del 2009 hasta julio del 2010, con el objeto de acreditar una prestación de servicios continua por todo este periodo.

4.- Copia Liquidación de distribución de Utilidades año 2010, Certificado de Participación de la Utilidades Periodo 2013, Liquidación Utilidades 2014, Liquidación Utilidades; con el objeto de acreditar la prestación de servicios continua, en el Certificado de participación de utilidades periodo 2013 se acredita la labor en tercerización a favor de Universidad […].

5.- Copia de FOTOCHECK de la supuesta empresa tercerizadora […], con el objeto de acreditar que en el reverso se indica UNIV. […] con lo que se acredita que mis labores siguieron siendo para la demandada.

6.- Copia de boletas de pago de enero 2015, boleta febrero 2015, boleta marzo 2015, boleta abril 2015, constancia de depósito CTS (nov 2014 – abril 2015), boleta mayo 2015, boleta julio 2015, boleta junio 2015; con el objeto de acreditar prestación de servicios en el año 2015.

7.- Copia de las boletas de pago desde enero 2014 hasta diciembre de 2014 con el objeto de acreditar prestación de servicios en el año 2014.

8.- Copia de boleta de pago mayo 2013, abril 2013, marzo 2013, julio 2013, junio 2013, noviembre 2013, agosto 2013, setiembre 2013, octubre 2013, agosto 2010, setiembre 2010, diciembre 2013, julio-gratificación 2009; con el objeto de acreditar prestación de servicios ininterrumpida.

9.- Copia de Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2009 – octubre 2009), Constancia de Depósito de la CTS (noviembre 2009 – abril 2010), Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2013 – octubre 2013), Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2009 – octubre 2009), Constancia de Depósito de la CTS (noviembre 2009 – abril 2010), Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2013 – octubre 2013), Constancia de Depósito de la CTS (Diciembre 2013 – Abril 2014); Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2014 – octubre 2014), Constancia de Depósito de la CTS (marzo 2013 – abril 2013); con el objeto de acreditar prestación de servicios ininterrumpida.

10.- Original Carta 385-2015-OP/UAP-AQP de 18 de agosto del 2015 con el objeto de acreditar la fecha del despido ilegal pese a la existencia de desnaturalización del contrato a plazo fijo por uno a plazo indeterminado.

VIII.- ANEXOS

1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad

1-B Copia de mis Recibos por Honorarios 01, 02, 07, 08, 09, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 33, 34.

1-C Copia de Contrato de trabajo para servicio específico de 07-04-2009, Contrato Temporal por Incremento de Actividad de 01-11-2009, Contrato Temporal por Incremento de Actividad de 01-05-2010, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 01-03-2013, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 01-06-2013, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 01-12-2013, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 31-05-2014, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 31-08-2014, Contrato de Trabajo a Plazo Fijo de 03-06-2015.

1-D Copia de mis boletas de pago desde mayo del 2009 hasta julio del 2010.

1-E Copia Liquidación de distribución de Utilidades año 2010, Certificado de Participación de la Utilidades Periodo 2013, Liquidación Utilidades 2014, Liquidación Utilidades.

1-F Copia de FOTOCHECK.

1-G Copia de boletas de pago de enero 2015, boleta febrero 2015, boleta marzo 2015, boleta abril 2015, constancia de depósito CTS (nov 2014 – abril 2015), boleta mayo 2015, boleta julio 2015, boleta junio 2015.

1-H Copia de las boletas de pago desde enero 2014 hasta diciembre de 2014.

1-I Copia de boleta de pago mayo 2013, abril 2013, marzo 2013, julio 2013, junio 2013, noviembre 2013, agosto 2013, setiembre 2013, octubre 2013, agosto 2010, setiembre 2010, diciembre 2013, julio-gratificación 2009.

1-J Copia de Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2009 – octubre 2009), Constancia de Depósito de la CTS (noviembre 2009 – abril 2010), Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2013 – octubre 2013), Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2009 – octubre 2009), Constancia de Depósito de la CTS (noviembre 2009 – abril 2010), Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2013 – octubre 2013), Constancia de Depósito de la CTS (Diciembre 2013 – Abril 2014); Constancia de Depósito de la CTS (mayo 2014 – octubre 2014), Constancia de Depósito de la CTS (marzo 2013 – abril 2013).

1-K Original Carta 385-2015-OP/UAP-AQP de 18 de agosto del 2015.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido admitir a trámite la presente demanda.

Arequipa, 18 de septiembre del 2015.

(Firma del trabajador y el abogado)