MODELO
DE DEMANDA DE EJERCICIO ABUSIVO DEL DERECHO
Por
José María Pacori Cari
Catedrático
de Derecho en la UJCM
ÁREA:
DERECHO CIVIL
LÍNEA:
ABUSO DE DERECHO
En esta oportunidad ofrecemos al
lector un modelo de demanda de ejercicio abusivo de derecho al que se agrega la
petición de indemnización por daños y perjuicios, la vía procedimental de esta
demanda será la de proceso de conocimiento, sin que importe la cuantía de la
pretensión de indemnización. Es importante precisar que el ejercicio abusivo
del derecho se regula en el Título Preliminar del Código Civil, asimismo, y
como caso especial de este ejercicio abusivo también se le regula en el Libro
de Derechos Reales del Código Civil. Veamos a continuación una hoja de procesal
y el modelo de demanda (Autor José María Pacori Cari).
HOJA PROCESAL DE LA DEMANDA DE ABUSO DE
DERECHO
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PRETENSIÓN
PROCESAL
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Abuso de
Derecho e indemnización
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INTERÉS
PARA OBRAR (prescripción, caducidad o conciliación)
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Prescriben
a los 10 años la acción personal (Art. 2001 C.C.). Son materia de
conciliación las pretensiones determinadas o determinables que versen sobre
derechos disponibles de las partes (Art. 7 Ley 26872).
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LEGITIMIDAD
PARA OBRAR ACTIVA
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Cualquier
persona afectada con el ejercicio u omisión abusivos de un derecho (Art. 924
C.C.).
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LEGITIMIDAD
PARA OBRAR PASIVA
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Cualquier
persona que ejerce u omite generando el abuso de un derecho (Art. 924 C.C.).
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COMPETENCIA
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Por ser un
proceso de conocimiento, el juez competente es un juez especializado civil
(Art. 475 CPC)
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CAPACIDAD
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Cualquier
persona afectada
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REQUISITOS
DE LA DEMANDA (petitorio, acumulación de pretensiones o medios de prueba)
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Posibilidad
de acumulación de la pretensión de declaración de ejercicio abusivo del
derecho e indemnización por daños y perjuicios.
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VOLUNTAD
DE LA LEY
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El Artículo II del Título Preliminar
del Código Civil que indica: “La ley no ampara el
ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho. Al demandar indemnización u
otra pretensión, el interesado puede solicitar las medidas cautelares
apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso." y/o El Artículo 924 del Código Civil que indica “Aquél que sufre o está amenazado de un daño porque
otro se excede o abusa en el ejercicio de su derecho, puede exigir que se
restituya al estado anterior o que se adopten las medidas del caso, sin
perjuicio de la indemnización por los daños irrogados.”
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Modelo de demanda de cese del ejercicio abusivo de un derecho
EXPEDIENTE : (…)
SECRETARIO : (…)
ESCRITO :
01-2017
SUMILLA :
DEMANDA DE EJERCICIO ABUSIVO DE DERECHO E INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS
SEÑOR
JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL
(Nombres y apellidos del afectado con el abuso del derecho), con DNI
(…), con domicilio real (…), con domicilio procesal (…), con domicilio
electrónico (…); a Ud., respetuosamente, digo:
I.-
DEL DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN
(Indicar los nombres y apellidos de las personas que considera son
responsables del abuso del derecho), con domicilio para notificaciones en (indicar dónde habitan los demandados).
II.-
PETITORIO
Como
pretensión principal, interpongo
demanda de ejercicio abusivo de derecho para que se disponga el cese de los
actos perturbatorios que vienen cometiendo los demandados restituyéndose a su
estado anterior el pleno uso y disfrute del pasadizo del patio de uso común a
favor del demandante.
Como pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de una indemnización por daños y
perjuicios ascendente al monto de S/. (…), más intereses legales, costas y
costos del proceso.
III.-
FUNDAMENTOS DE HECHO
1.- El demandante es (describir
qué hace el demandante, como por ejemplo que es propietario de...)
2.- En estas circunstancias
(describir los hechos que configuran el ejercicio abusivo del derecho)
(…)
3.- Adicionalmente, sustento mi
pretensión accesoria de indemnización por daños y perjuicios en los siguiente:
(describir el daño emergente, lucro cesante o daño moral, estableciendo sus
montos, para justificar el monto total indicado en el petitorio; establecer la
conducta generadora del daño; indicar la causalidad entre la conducta y el
daño, relación causa – efecto; establecer la antijuricidad indicando las normas
violadas; y, factor de atribución, si es doloso o culposo).
IV.-
FUNDAMENTOS DE DERECHO
El Artículo II del Título Preliminar del Código Civil que indica:
“La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un
derecho. Al demandar indemnización u otra pretensión, el interesado puede
solicitar las medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente
el abuso."
El Artículo 924 del Código Civil que indica “Aquél que sufre o está amenazado de un daño
porque otro se excede o abusa en el ejercicio de su derecho, puede exigir que
se restituya al estado anterior o que se adopten las medidas del caso, sin
perjuicio de la indemnización por los daños irrogados.”
(Se sugiere realizar
una imputación jurídica, esto es, tipificar los fundamentos de hecho en los
supuestos normativos de las normas antes indicadas)
También sería posible
alegar la jurisprudencia contenida en la Casación 1870-2015-HUÁNUCO emitida por
la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la República,
sobre ejercicio abusivo del derecho.
V.- MONTO DEL PETITORIO
Por tratarse del ejercicio abusivo de un derecho no es cuantificable
en dinero, sin embargo, la pretensión de indemnización asciende a la suma de
S/. (…), intereses legales, costas y costos del proceso.
VI.- MEDIOS PROBATORIOS
1.- Ficha Registral Nro. (…) que acredita la propiedad de la
demandante respecto de (…).
2.- Acta de Inspección Técnico Policial (…) con el objeto de
acreditar (…).
3.- Acta de constatación de Fiscal (…) con el objeto de acreditar
(…).
4.- Certificado de Denuncia por Constatación Policial (…) con el
objeto de acreditar (…).
(Los medios de prueba son sugeridos,
por lo que puede indicar los demás medios de prueba que considere necesarios
como declaraciones de parte, declaraciones de testigos, pericias, inspección
judicial, exhibiciones, informes y/o cotejos).
VII.- ANEXOS
1-A Copia de mi DNI
1-B Ficha Registral Nro. (…).
1-C Acta de Inspección Técnico Policial (…).
1-D Acta de constatación de Fiscal (…).
1-E Certificado de Denuncia por Constatación Policial.
(Agregar los documentos que sean
necesarios y que hayan sido ofrecidos como medios de prueba, por ejemplo, el
Acta de Conciliación en el entendido que para la presentación de la demanda se
requiere de un procedimiento conciliatorio previo)
POR
LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite mi
demanda.
PRIMERO
OTROSI.- Si bien
no es requisito la presente demanda se tramitará en la vía del proceso de
conocimiento.
Arequipa, 24 de octubre del 2017.
(Firma del Abogado y Firma del
Demandante)
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